M&A

 

 

БАНКРОТСТВО

 

 

 

ГЛАВНАЯ

СОБЫТИЯ

ИНФОРМАЦИЯ


СТАТЬИ

КОММЕНТАРИИ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

ТЕХНОЛОГИИ

ЛИЧНЫЙ ОПЫТ

ЗА РУБЕЖОМ

ДОКУМЕНТЫ

ПРОЦЕСС

ПРАКТИКА

НА ОБОЗРЕНИЕ


УПРАВЛЕНИЕ

БАНКРОТСТВО

ПРОФЕССИЯ

ЛИЦА

РАЗНОЕ

АРХИВ


ССЫЛКИ

ГОСТЕВАЯ КНИГА


О САЙТЕ

ПРЕДЛОЖЕНИЕ

ФОРУМ

ПОЧТА

 

 

Банкротство: можно ли возвратить активы

Олег  Боев
Юрист, тел.: 763–8104

Опубликовано на  http://www.director-info.ru/

Как известно, с помощью банкротства можно замечательным образом обогатиться. Активы предприятия разлетаются в неизвестных направлениях, искусственно накапливается задолженность, заключаются фиктивные договора на сотни тысяч, а иногда и сотни миллионов долларов. Менеджмент, стремясь заработать, проворачивает такие комбинации, которым позавидовал бы даже Остап Бендер.

Конечно, позднее даже «миллионные» сделки по разным основаниям могут быть признаны недействительными. И кредиторам предприятия–банкрота лучше не упускать из виду данное обстоятельство. Иногда достаточно добиться признания недействительными всего лишь одной или нескольких сделок, чтобы платежеспособность банкрота была восстановлена. Так можно возвратить в собственность должника ушедшее «налево» ликвидное имущество, избавиться от кабальных обязательств, оформленных в преддверии или уже на стадии банкротства, освободиться от некоторых «дружественных» банкроту кредиторов. Рассмотрим, в каких случаях сделки могут быть признаны недействительными.

Сделки вне закона

За что можно зацепиться, чтобы признать сделку недействительной? В первую очередь следует проверить, зарегистрировано ли юридическое лицо, уполномочен ли его представитель, правильно ли оформлены права и полномочия последнего.

Когда хозяева и высшие менеджеры, прихватив все самое ценное, пускаются в бега, скрываясь сразу и от кредиторов, и от правосудия, оставшиеся без надзора замы добровольно принимают часть их функций на себя. Стремясь урвать хоть что-то или просто запутать следы, они фабрикуют приказ о своем назначении на должность руководителя или доверенность на совершение каких-то сделок и подписывают договора от имени предприятий. Потом, оправдываясь, новоиспеченные начальники ссылаются на несуществующие устные или поддельные письменные указания бывших руководителей. Но дело от этого не меняется: договор подписан неуполномоченным лицом и может быть признан недействительным.

Иногда в процессе оформления контракта исполнительные органы выходят за рамки своей компетенции. Например, если в законе или уставе общества содержатся ограничения по размеру или виду сделок, заключаемых исполнительным органом (правлением, генеральным директором) без одобрения совета директоров или общего собрания.

Посредством крупных сделок обычно выводится основная часть активов и накапливаются самые большие пассивы. По закону к крупным относятся сделки, стоимость которых превышает 25% балансовой стоимости активов общества (на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подписания договора). Но иногда оказывается, что в уставе общества эта цифра гораздо меньше, например 5–10%. Вводятся и другие ограничения. Например, прямой запрет на покупку-продажу земли, недвижимости, пакетов акций, заключение долгосрочных договоров, выдачу поручительств по обязательствам третьих лиц, передачу имущества в залог и пр.

В России сделки с участием юридических лиц и частных предпринимателей должны заключаться только в письменной форме. Однако иногда руководители компаний «неправильно понимают» значение тех или иных положений наших законов и международных договоров, участником которых является Россия.

Пример Региональная фирма «Агар» модернизировала производство. Встал вопрос о закупке сырья за границей. Очень скоро поставщик был найден. Бизнесом владел наш бывший соотечественник. На переговорах руководитель фирмы случайно выяснил, что в соответствии с Конвенцией ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» (Венская конвенция 1980 г.) такие договора можно заключать устно. Но он не знал тогда, что СССР (правопреемником которого является Россия) присоединился в 1990г. к этой конвенции с оговорками. Вчастности, специально установлено, что договора купли-продажи (их изменения или прекращение) могут заключаться только в письменной форме, «…если хотя бы одна из сторон имеет коммерческое предприятие в Союзе Советских Социалистических Республик». У своего юриста руководитель «Агара» спросил буквально следующее: «Что главнее, международная конвенция или российское право?». Ответ был очень пространным. Из него менеджер понял одно: приоритет отдается международным договорам и соглашениям. В итоге все согласования и договоренности оформлялись в основном устно. Но стороны все-таки обменивались письмами и даже составили и подписали несколько отдельных документов, касающихся предстоящей сделки.

Через некоторое время начались проблемы. Как-то сама по себе сделка сошла на нет. Фирма не смогла погасить банковский кредит, и возникла угроза реализации ее имущества за долги. Узнав об этом, несостоявшийся поставщик (инофирма) договорился с должником: «У тебя — производство, у меня — сырье. За долю в бизнесе предлагаю финансовую помощь». Недолго думая, российская сторона согласилась. Чтобы избавиться от удушающего долга, было решено обанкротить «Агар». Заявление о банкротстве подал сам иностранный поставщик. В нем он указал, что, поскольку российская сторона не произвела оплату в срок и контракт был сорван, покупатель обязан выплатить солидную неустойку и возместить убытки продавца. В доказательство того, что контракт все-таки заключался, инофирма предъявила письма и факсы, которые направляли друг другу стороны, обсуждая условия сделки.

Прочим кредиторам внезапное появление новой значительной задолженности показалось странным. И арбитражный управляющий начал пристально изучать все документы. Но наши хитрецы уже сообразили, что с формой договора они сильно просчитались. Было решено оформить фиктивный договор задним числом и уже в письменной форме. Все складывалось чудесно: договор есть, предприятие банкротится, активы в счет долга переходят в новую компанию… Но дотошному арбитражному управляющему удалось отыскать среди писем и факсов, которыми обменивались стороны, письмо, датированное более поздним числом, чем фиктивный контракт. Суд установил, что в тот момент, когда возникла обязанность покупателя оплатить товар, договор еще не был подписан. Из-за несоблюдения формы сделка была признана недействительной. Увести активы не удалось.

Случается, сделки банкрота можно оспорить только на том основании, что для них законом предусмотрен нотариальный порядок оформления. Но самое удивительное, что иногда для сделок, вовсе не требующих похода к нотариусу, ухитряются составлять договоры с упоминанием о нотариальном оформлении. По небрежности, по рассеянности…

Пример Руководство ЗАО «Орел», предвидя неминуемое банкротство, заключило сделку по продаже принадлежащего обществу особняка. В договоре здание было оценено в четверть своей реальной стоимости. Продавец и покупатель очень спешили и не обратили внимания на то, что этим документом устанавливается нотариальный порядок совершения сделки купли-продажи (скорее всего, образцом послужила устаревшая форма договора купли-продажи недвижимого имущества1), и заключили договор в простой письменной форме. Еще какое-то время стороны лихорадочно собирали огромный пакет документов, чтобы зарегистрировать переход права собственности на здание в Комитете по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Но ситуация у продавца уже успела накалиться — суд назначил внешнего управляющего.

Однако особняк в деловом центре города — лакомый кусок, и на него быстро нашлись другие претенденты. Тогда управляющий воспользовался своим правом и обратился в суд с иском о признании сделки купли-продажи здания недействительной на том основании, что переход права собственности не был зарегистрирован в уполномоченном госоргане. Однако должник и покупатель выдвинули свои аргументы: задержка произошла по объективным причинам. В качестве доказательства они представили запросы и обращения в различные госорганы, в которых просили выдать дубликаты и копии утраченных документов на здание. Неизвестно, чем закончилось бы дело, но суд обратил внимание на содержащееся в договоре упоминание о нотариальном удостоверении сделки. Данное обстоятельство и решило исход дела. Поскольку сделка была совершена в простой письменной форме, ее признали недействительной. Особняк на короткое время опять официально стал собственностью предприятия–банкрота, а потом как-то незаметно обрел нового хозяина.

Если договор заключен в нотариальном порядке, то все изменения и дополнения к нему также должны быть удостоверены нотариусом, иначе они считаются недействительными.

Некоторые сделки и переход права требуется зарегистрировать в уполномоченных госорганах. Например, сделки с землей и с иными объектами недвижимости.

Пример В отношении ООО «Воланд» была введена процедура конкурсного производства. Изучая документы общества, управляющий обнаружил, что за несколько месяцев до начала процедуры банкротства другой компании был продан земельный участок площадью 6 га. Причем стороны не зарегистрировали свой договор в государственном органе. Этим обстоятельством и воспользовался конкурсный управляющий. Он подал заявление в арбитражный суд о признании сделки недействительной. Суд удовлетворил его требование и обязал стороны вернуть друг другу все полученное по сделке. А покупатель злополучного участка впоследствии занял место в рядах кредиторов, поскольку перечисленные им деньги успели исчезнуть со счетов несостоявшегося продавца.

Отметим, что не все сделки, у которых отсутствует должное нотариальное оформление или госрегистрация, признаются недействительными. Бывает, что одна сторона полностью или частично исполнила свои обязательства по договору, а другая уклоняется либо от нотариального удостоверения сделки, либо от ее госрегистрации.

В первом случае суд по требованию стороны, исполнившей свои обязательства, может признать сделку действительной. Тогда последующее нотариальное удостоверение не потребуется. Во втором случае, если какая-то сторона уклоняется от регистрации, контрагент вправе обратиться в суд, где в зависимости от конкретных обстоятельств может быть вынесено решение, обязывающее госорган зарегистрировать сделку.

В некоторых случаях требуется уведомить о сделке уполномоченные органы либо получить на нее их предварительное согласие. Например, на совершение сделок по приобретению активов или акций (долей в уставном капитале) финансовых организаций обязательно требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа.

Кстати, если арбитражный управляющий по каким-то причинам не найдет оснований для обращения в суд с иском о признании подобной сделки недействительной, это может сделать федеральный или территориальный орган МАП России: достаточно просто обратить внимание его должностных лиц на нарушения закона.

Кроме того, для каждого вида сделки предусмотрены свои существенные условия. Например, предмет договора, его цена, срок действия и пр.

Если эти условия в договоре отсутствуют, он считается незаключенным. Иногда существенные условия договора проговариваются нечетко или имеют неоднозначное толкование. Вэтом случае трактовать положения договора предстоит суду. Как суд поймет те или иные формулировки, предсказать трудно, но у заинтересованного кредитора есть шанс.

Ничтожная или оспоримая сделка?

После того как сделка, через которую выводили активы, определена и обнаружены зацепки, позволяющие считать ее недействительной, сделку требуется классифицировать. Это позволит правильно выбрать схему дальнейших действий.

Все недействительные сделки делятся на две группы: ничтожные и оспоримые. Оспоримая сделка признается недействительной только решением суда, а ничтожная сделка недействительна сама по себе.

Многие конкретные случаи, когда та или иная сделка считается ничтожной, указаны в законе. Например, несоблюдение нотариальной формы или требования о госрегистрации сделки; заключение устного кредитного договора или договора банковского вклада и пр. Ничтожными являются также все мнимые и притворные сделки. Первые совершаются лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия, а притворные, чтобы прикрыть другую сделку.

Если притворная сделка признается недействительной, то последствия будут зависеть от того, какая сделка стоит за этим. Например, прикрывая дарение имущества (которое между коммерческими организациями запрещено), стороны оформили договор купли-продажи. После признания этой сделки недействительной к ней применяются правила, предусмотренные для договоров дарения.

Или другой случай, когда контрагенты терпящих бедствие предприятий требуют обеспечить обязательства должников не сов-сем обычными способами.

Пример Инвестиционная компания обратилась в банк с просьбой предоставить ей кредит. Руководитель не скрывал тяжелого материального положения предприятия и цели такой меры — попытка исправить ситуацию. Банк дал свое согласие, но поставил обязательное условие — часть акций дочернего предприятия заемщика должна перейти в собственность этой кредитной организации (т.е. будет заключен договор купли-продажи пакета акций). Посредством ценных бумаг предполагалось обеспечить обязательство заемщика. Стороны договорились, что, после того как кредит и проценты по нему будут возвращены, банк продаст акции обратно инвестиционной компании. Это условие было включено в договор купли-продажи и в кредитный договор. После покупки акций по крайне низкой цене (чтобы не платить больших налогов) банк зарегистрировался в реестре акционеров дочернего предприятия и предоставил заемщику обещанный кредит. Но когда компания полностью расплатилась по кредиту, банк отказался вернуть злополучные ценные бумаги. Некоторое время компания вела переписку, пытаясь получить свои акции назад. Потом об этом деле на какое-то время забыли. В отношении компании была начата процедура банкротства.

Об акциях вспомнили чуть позже, когда при изучении сделок, предшествующих банкротству, кредиторы и управляющий обратили внимание на странные отношения, сложившиеся по кредитному договору между банком и заемщиком. От имени предприятия–банкрота банку предъявили иск о возврате акций. Требование заемщика было удовлетворено: суд установил, что в действительности договор купли-продажи акций с правом обратного выкупа маскировал залог ценных бумаг. Поэтому договор купли-продажи признали недействительным. Реализация возвращенных акций позволила погасить основную часть долга инвестиционной компании.

Теперь ответим на два вопроса, которые чаще всего задают кредиторы, желающие обратиться в суд с исками о признании недействительными сделок своих неплатежеспособных должников.

Кто может заявить требование о недействительности сделки? Если вы увидите, что какая-то из сделок должника подпадает под определение ничтожных, смело обращайтесь в суд с иском о признании ее недействительной.

Если сделка окажется оспоримой, то заявить требование вправе только лица, указанные в законе. Заинтересованный в возврате имущества должника кредитор не всегда может ее оспорить (особенно если он не является стороной по данному обязательству). В ряде случаев подать иск могут только стороны по договору или другие заинтересованные лица. Иногда это право предоставляется некоторым органам госвласти и управления (например, МАП, ФКЦБ, прокуратуры и пр.).

Сделка может быть совершена фирмой, не имеющей соответствующей лицензии. Это является основанием для признания такой сделки недействительной. Иск вправе предъявить само юридическое лицо, его учредитель (участник) или государственный орган, осуществляющий контроль или надзор за деятельностью юридического лица. Все прочие заинтересованные лица должны либо добиваться от арбитражного управляющего нужной реакции (чтобы он инициировал подачу иска), либо привлечь к решению проблемы государственные органы, вернее, их должностных лиц.

В какие сроки можно заявить требование о недействительности сделки? По ничтожной сделке иск предъявляется в течение 10 лет со дня начала ее исполнения. По оспоримым — срок намного короче — один год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, на основании которых сделка могла быть признана недействительной. Например, им были получены документы или иные доказательства, свидетельствующие о том, что контрагент совершил сделку с превышением полномочий.

Недействительные сделки банкрота

Увести активы предприятия, когда процедура банкротства уже началась, очень непросто. Ведь все сделки на сумму более 5% балансовой стоимости имущества банкрота должны заключаться только с разрешения временного управляющего. В противном случае они могут быть признаны недействительными.

Те же последствия ожидают сделку (или ее часть), если один из кредиторов необоснованно получит преимущества по удовлетворению долга.

Пример В отношении ООО «Кулон» было назначено внешнее управление. Управляющий дал свое согласие на продажу большой партии оборудования по производству холодильных установок. Официально объявили, что эта мера позволит рассчитаться с самым крупным и непримиримым кредитором (фирмой «Н»). Всем прочим кредиторам в приватных беседах объяснили, что выведение фирмы «Н» из состава кредиторов позволит предприятию избежать банкротства. Вскоре был заключен договор, и все вырученные средства по непонятным для других кредиторов причинам в качестве погашения долга ушли фирме «Н», хотя вырученных средств хватило бы, чтобы расплатиться по остальным долгам. Пригрозив управляющему всеми возможными карами, кредиторы вынудили его обратиться в суд с иском о признании сделки купли-продажи недействительной. Но суд ограничился тем, что признал недействительными лишь те положения договора, в которых была установлена обязанность покупателя произвести оплату товара не продавцу, а на счета фирмы «Н». Компанию обязали вернуть деньги, полученные сверх суммы долга, с процентами за пользование чужими средствами. В итоге все кредиторы были удовлетворены.

В преддверии банкротства зачастую заключаются сделки по выводу активов и накоплению пассивов должника. Соответствующие договора оформляются «задним числом» для того, чтобы замаскировать убытки и прикрыть «дыры». Обычно это обнаруживается на стадиях наблюдения и внешнего управления. И тут все зависит от добросовестности управляющего и от того, чьи интересы он на самом деле защищает.

В последнее время суды более охотно, чем раньше, признают недействительными сделки, совершенные в преддверии и на начальных стадиях банкротства. Особенно если с иском обращаются временные управляющие.

Пример Временный управляющий изучил «темное» финансовое прошлое компании–должника и пришел к неутешительному для кредиторов выводу. Оказалось, что незадолго до банкротства должник купил целое здание. Все бы ничего, да вот только благодаря этой сделке удалось вывести более половины активов предприятия, и финансовое состояние должника резко ухудшилось. По иску управляющего покупку здания признали недействительной. При вынесении решения суд учел, что стоимость недвижимости была завышена почти в три с половиной раза и что договором на покупателя налагались подозрительно большие штрафы за просрочку исполнения обязательств по оплате здания.

Если в течение трех месяцев с даты введения внешнего управления у должника будут выявлены сделки, препятствующие восстановлению его платежеспособности, или если выполнение обязанности по ним повлечет за собой убытки для должника, то внешний управляющий может отказаться от исполнения таких сделок.

Кредиторам банкрота необходимо проследить, чтобы управляющий уделил особое внимание договорам, которые были подписаны, но не исполнены должником до конца. Ведь в них могут содержаться заведомо кабальные или невыполнимые условия, следствием которых станут убытки для должника или его контрагента. Например, один управляющий обнаружил внешнеторговый договор, согласно которому продукция, выпускаемая предприятием, должна была следовать к покупателю в одну из стран Азии транзитом сразу через несколько «горячих точек». Никто не мог поручиться за сохранность товара. В подобных случаях платежеспособность должника существенно снижается, а суммы долгов и количество кредиторов, наоборот, увеличиваются. Поэтому управляющему предоставлено право оспаривать через суд подобные сделки и добиваться признания их недействительными.

Если обнаружится, что должник в последние полгода до подачи заявления о признании его банкротом оплачивал долги одних кредиторов и пренебрегал другими, то некоторые сделки полностью или частично могут быть признаны недействительными. С такими исками обычно обращаются или обделенные кредиторы, или арбитражные управляющие.

Например, по договору цессии (переход долга) или по договору об уступке права требования банкрот продает свои долги «персональному» кредитору, взамен обретая уверенность, что они непременно будут оплачены.

Или же задолжавший поставщик дает указания покупателям переводить все деньги за товар на счета одного либо нескольких кредиторов. При этом другие кредиторы, не видя движения на счетах должника, уверены, что «живых» денег у того нет и что он гол как сокол.

О своих правах некоторые кредиторы узнают только на стадии банкротства во время собрания (или комитета) кредиторов. Например, зачастую воспринимается как новость, что иногда внешний управляющий не вправе без разрешения собрания (или комитета) совершать сделки, в результате которых общая сумма долгов банкрота может резко возрасти (более чем на 20%). Если же он в обход плана внешнего управления решится на такую сделку, то она может быть оспорена и признана судом недействительной. Обратиться с соответствующим заявлением вправе конкурсный кредитор, уполномоченные органы или новый внешний управляющий.

В заключение отметим, что в ряде случаев должник не может совершать сделки без согласия управляющего или собрания (комитета) кредиторов. Например, на стадии финансового оздоровления согласие собрания (комитета) кредиторов потребуется на сделки:

·                                 связанные с приобретением или отчуждением имущества должника (если стоимость имущества превышает 5% балансовой стоимости его активов);

·                                 по выдаче займов (кредитов), поручительств и гарантий;

·                                 по учреждению доверительного управления имуществом должника.

На этой же стадии должнику нужно получить согласие административного управляющего на сделки, которые:

·                                 приведут к увеличению его кредиторской задолженности более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр;

·                                 связаны с приобретением или отчуждением имущества должника (исключение — реализация готовой продукции, работ, услуг);

·                                 влекут за собой получение займов (кредитов) и т.д.

На других стадиях банкротства действуют иные ограничения, и о них должны знать не только менеджеры, собственники и кредиторы должника, но и его контрагенты по сделкам.

 


 

 
главная | события | о сайте | информация | предложение | форум | почта | гостевая книга  | процесс  | статьи | комментарии | законодательство | технологии | личный опыт | на обозрение | за рубежом | документы  | архив | управление | ссылки | практика | банкротство  | профессия  | лица | разное

Author information goes here.
Copyright © 2003 by Mihail   All rights reserved

карта сайта